הדיון בהאג: "אנחנו אופטימיים - לדרום אפריקה לא יהיה קל"

"אנחנו אופטימיים. רף ההוכחה הנדרש להוצאת צו ביניים נגד ישראל שיעצור את המלחמה הוא גבוה. הצוות הישראלי עושה הכנה משפטית מאוד משמעותית, כך שלדרום אפריקה לא הולך להיות קל". כך אמר ל"ישראל היום" בכיר במשרד המשפטים השותף לצוות ההגנה של ישראל, שייצא בקרוב בדרכו להאג.

ב"אמנת הג'נוסייד" הבינלאומית, שעליה חתומה ישראל, מפורטות כמה פעולות שעלולות לעלות עד כדי השמדת עם, רק אם הן נעשו "בכוונה להשמיד, השמדה גמורה או חלקית". כלומר - לעבירת הג'נוסייד יש שני מרכיבים שנדרש להוכיח: מעשה וכוונה. לגבי רכיב המעשה - דרום אפריקה תספק נתונים על המשבר ההומניטרי בעזה, ומנגד - ישראל תצביע על הסיוע האזרחי שלה, כמו גם על הצעדים שהיא נוקטת כחלק מההקפדה על טוהר הנשק.

משפטנים סבורים כי חולשה משמעותית נעוצה דווקא ברכיב הכוונה. דרום אפריקה פירטה עשרות התבטאויות של בכירים ישראלים באשר לפגיעה באוכלוסייה.

נשיא המדינה יצחק הרצוג, למשל, צוטט כך: "זוהי אומה שלמה שאחראית (לטבח). הרטוריקה על אזרחים שאינם מעורבים ושאינם מודעים היא לחלוטין לא נכונה".

עו"ד מיכאל ספרד, פעיל שמאל ומומחה לדין הבינלאומי, סבור שישראל תצטרך לספק לבית הדין הצהרות באשר להבטחת שלומה של האוכלוסייה. בין השאר, הוא העריך כי על ישראל "להכריז שכל עזתי יוכל לשוב לביתו מייד עם תום הקרבות".

"יש לישראל קייס"

בתביעה דומה שהגישה אוקראינה נגד רוסיה, הרוסים טענו כי הם פלשו לאוקראינה כחלק ממתקפה בגלל ג'נוסייד שאוקראינה מבצעת נגד רוסים בשניים ממחוזותיה. ישראל תעלה טענה דומה. תמר מגידו, מרצה בכירה במחלקה ליחסים בינלאומיים באוניברסיטה העברית בירושלים, העריכה כי "ההגנה הישראלית ביחס ליסוד העובדתי - סביר להניח שתהיה שהיא נלחמת מלחמה הגנתית בהתאם לדיני הלחימה, ולא מתוך כוונה לבצע ג'נוסייד. היא תצטרך כמובן להוכיח זאת".

רף ההוכחה כדי לקבל צו ביניים נמוך מרף ההוכחה הנדרש לצו מוחלט. ב־2019 הוציא בית הדין צו כזה למיאנמר, בעקבות תביעה שהגישה נגדה גמביה. בית הדין קבע אז כי לא נדרש מהתובעת להוכיח הפרות של אמנת הג'נוסייד, ובית הדין לא נדרש לקבל החלטה סופית בעניין - אלא מספיק להוכיח שהפעולות של ישראל יוצרות פוטנציאל או סכנה לג'נוסייד.

כאמור, במשרד המשפטים מעריכים בזהירות כי בית הדין לא יוציא צו ביניים. גם עו"ד ספרד סבור שישראל יכולה לצלוח את הדיון שייערך ביום חמישי: "יש לישראל קייס. לא קל, אבל יש".

במאמר שכתבה מגידו במגזין המשפטי "icon", היא הזהירה כי גם אם בית הדין ידחה את הבקשה לצו ביניים, ואף את התביעה בכללותה - הרי צבר הציטוטים של בכירי הממשלה הישראלים עשוי להקים עבירה אחרת שאינה ביצוע ג'נוסייד, אלא הסתה לג'נוסייד.

במקרה כזה, בית הדין יצפה מישראל לפעול בעניין נגד התבטאויות כאלה.