חיפוש במכשיר סלולרי: האם אתם מסכימים?

הכתבה מאת: עו”ד משה בן יקר

המכשיר הנייד הסלולרי הפך למאגר ענק של נתונים פרטיים, במיוחד אצל הדור הצעיר נחשפים פרטים אף מילדותו. רוב ההיסטוריה מתועדת וניתן למצוא במשיר המתקדם תמונות, חיפושים בגוגל, התכתבויות ברשתות חברתיות כגון: פייסבוק, שיתוף הודעות בוואטס אפ, חברויות- רשימת אנשי קשר, פרטים אישיים ואינטימיים, במיוחד ה”ענן” זהו “מאגר על” הנמצא ברשות חברות הסלולר. קיימת תלות טוטאלית של המחזיק במכשיר הסלולרי.

כידוע לאחר התרסקות מטוס חוקרי תעופה מחפשים את ה”קופסא השחורה” כך גם לאחר חשד לאירוע פלילי החוקרים ירצו להגיע למכשיר הסלולרי, מכשיר התיעוד. ה”מוצר” מבוקש בקרב חוקרים במשטרה, בצבא או כל רשות חוקרת מוסמכת  אחרת, כאשר המטרה לנבור בתוכן ולחפש ממצא שיעורר חשד סביר, חשד שיוביל בשלב הראשוני למעצר ובשלב מאוחר יותר לקשור קשר ראייתי להגשת כתב אישום.

כדי לבצע חיפוש במכשיר הנייד וללא נוכחות הנחקר, יש להצטייד בצו שיפוטי המורה על חיפוש מסוג זה. אולם בהסכמת הנחקר, ניתן לבצע חיפוש ידני במכשיר הנייד בנוכחות הנחקר או על ידי החוקר או על ידי הנחקר בעצמו.

הסמכות לחיפוש בסלולרי נגזרת בעיקר מפסק דין בן חיים. (פרשת בן חיים בקצרה: בדיקה שגרתית של שוטרים שבמהלכה התבקש בן חיים לרוקן את כיסיו. במעמד זה נמצאה ברשותו סכין והוגש נגדו כתב אישום בגין עבירת החזקת סכין) בית משפט השלום פסל את הראיה מאחר שהושגה בחיפוש ללא צו ובן חיים זוכה בדין.

המדינה ערערה, ובית משפט המחוזי הפך את ההחלטה של בית משפט שלום מן הטעם שבמקרה הזה אין לפסול את הראיה. בית משפט עליון צמצם את המחלוקת רק לעניין ההסכמה ועסק בשאלה האם די בהסכמתו של חשוד כדי שיתבצע בו חיפוש? אם ניתנה הסכמה מצד החשוד, בודקים האם ההסכמה ניתנה מדעת (כלומר שוטר מבהיר לחשוד כי עומדת לו הזכות לסרב והחשוד מודע לסיכון להפללה עצמית) גם אז פסילת הראיה נתונה לשיקול דעת שופט ,כל מקרה לגופו. עניין ההסכמה אינו חד משמעי בפסיקה ורובו לוט בערפל

לפנייה ישירה אל עו”ד משה בן יקר לחץ/י כאן

חיפוש בסלולרי מתבצע במגוון עבירות החל מעבירות עוון עד לעבירות פשע ואף בעבירות מורכבות יותר וקשות להוכחה כגון עבירות צווארון לבן מרמה והפרת אמונים, שוחד וכן בעבירות מין. החיפוש בסלולר שכיח בעבירות סמים בעיקר, תוכן המכשיר ,בעיקר ההתכתבויות בו, מסייע לגורמי החקירה לבדוק קשרים בין אנשים תמימים או בן צרכן לסוחר: סגירת עסקאות, שימוש במילות קוד המרמזות על “התארגנות” או “כיוון” כזה או אחר.

לעיתים החשוד קושר עצמו לעבירה באופן חלקי והממצאים במכשיר הסלולרי מחזקים את החשד ואף במקרים מסוימים ייעשה ניסיון על ידי גורמי חקירה להרחיב את היריעה בניסיון לקשור את החשוד לרשת סחר. בעת מעצר במידה והחשוד הובא בפני שופט תעלה השאלה האם ניתנה הסכמה לחיפוש והאם ניתן צו חיפוש מתאים.

לעיתים המכשיר הסלולרי ישלח על ידי הרשות החוקרת למעבדה במידה וזו מעבדה של מז”פ (מעבדה של המדינה)  קיימת חזקת תקינות המנהל (ניתן להעלות בפני בית משפט פגמים שהתגלעו בבדיקה) במידה ומדובר במעבדה שהיא מקום פרטי שהמדינה שכרה, מבקשים אישור תקינות המעבדה.

ברוב המקרים, במיוחד נחקרים שזו להם הפעם הראשונה בחקירה משטרתית נענים לדרישה למסור לחוקר את הנייד וכן את הקוד הסודי לפתיחת המכשיר. לעיתים החוקר מבצע את החיפוש כבר במעמד גביית ההודעה בנוכחות הנחקר מבלי לשאול להסכמתו של הנחקר או החשוד.

במעמד גביית הודעתו הראשונית נדרש הנחקר להשאיר את הטלפון הנייד לרשות החוקרת לבדיקה במעבדה פנימית או חיצונית ללא נוכחותו. הנחקרים אינם מוזהרים כי בהעברת המכשיר הנייד לחוקר הנחקרים חושפים עצמם להפללה עצמית. במרבית המקרים אינם נשאלים אם הם מסכימים במודע לחיפוש זה.

המכשיר הסלולרי הוא חומר מחשב לכל דבר ועניין ואמור לחייב צו בית משפט אך הפרקטיקה הנהוגה כיום ברשות החוקרת היא חיפוש במכשיר הסלולר בהסכמת הנחקר בחומר מחשב. טוב יעשה נחקר אם בטרם חקירה ובטרם ייתן הסכמתו לחיפוש, ייוועץ בעורך דין פלילי מנוסה בתחום למניעת נזק בלתי הפיך.

הכתבה מאת עו”ד פלילי משה בן יקר באדיבות אתר עורכי דין LawGuide.co.il.